老公的小三是個「他」，我可以訴請離婚嗎？

在電影《誰先愛上他》中，描述妻子無法忍受過世的丈夫，把保險理賠金都給了另外一個人，原本以為是小三，沒想到是先生的同性伴侶所展開的故事。台灣同婚專法在2019年通過，隨著性平觀念的普及，同性戀並不是一件非常隱晦的事情。然而在以前，有許多人迫於傳統觀念或家庭壓力，選擇走入男女婚姻，也造成了一些悲劇。

律師啊！如果我的小三是個男生（這樣叫小王）這樣可以離婚嗎？

同性之間，並不構成通姦罪

在婚姻中，如果是遇到「小三」，往往會有「抓姦在床」的情節，然後其中一方根據證據來告另一方和第三者通姦，有些夫妻也據此離婚。然而，一般司法實務上認定，通姦罪構成要件通常是「異性」之間的「性器接合」，因此在過往的判例當中，同性之間通姦罪通常是告不成的，甚至有些判例中異性的口交也不構成通姦，刑法上認定較為嚴格。

那這個問題在今年同婚法通過後會有解嗎？

雖然今年同性婚姻通過，因為法條中迴避了「配偶」這個詞，而且相關權利義務也是「準用」民法（不包含刑法），因此在通姦上認定，還是有許多模糊空間，更詳細可以參看我們前一篇文章〈衛道人士堅持專法，反而讓同性伴侶順理成章「通姦除罪化」〉。因此，以目前法律條文來看，不論是異性或同性，男男通姦這塊通常告不太成功。

告不成，那離婚可以嗎？

可以。

在離婚手續中，共有三個途徑，分別是協議離婚、調解離婚、裁判離婚，如果雙方有共識，協議離婚就可以了！但如果沒共識，就只能走裁判離婚（上法院）這個方法了。

「如果另一半與同性出軌，告到法院能不能成立呢？」

在民法1052條中，有所謂的離婚十大要件，其中第二條為：「與配偶以外之人合意性交」最後條文中也有補充：「有前項以外之重大事由，難以維持婚姻者，夫妻之一方得請求離婚。」

這兩段是什麼意思呢？意思就是與夫妻以外的第三人性交（男男、女女均適用）可以訴請離婚。而另外一句則可以白話解釋為「其他原因」，只要證明兩人婚姻難以維繫，就可以訴請離婚。

Photo Credit：Depositphotos

結論：刑法難告成，民法有機會

簡言之，如果老公劈腿的對象是「男生」，女方如果是站在想要懲罰第三者，因為通姦罪的認定較為嚴格，僅適用異性不適用同性，想告通姦是很難告成的。但如果是想要離婚，基本上是沒問題的。

所以婚後如果發現老公其實是同性戀，就祝福他吧！你們是可以離婚的。

延伸閱讀

• 為什麼「通姦罪」會成為性侵受害者的惡夢？
• 沒有通姦罪，離婚變困難？法律告訴你：離婚是民事問題，與通姦除罪化無關

責任編輯：丁肇九
核稿編輯：翁世航