不是原住民不可亂用圖騰!做文創不觸犯《原創法》必須知道的14 個基本問題

不是原住民不可亂用圖騰!做文創不觸犯《原創法》必須知道的14 個基本問題
Photo Credit: Mata Taiwan

我們想讓你知道的是

原住民族至少 6、7 千年前就已經來到臺灣,琉璃珠、石板屋、祖靈之眼、船之眼、祀壺、十字繡等有形,還有勇士射日、石生竹生神話等無形,世世代代的祖先早已為我們留下珍貴的文化資產,是臺灣歷史最早的本土文化,讓當代許多藝術或文化創意工作者趨之若騖。但原住民族的文化符碼遭濫用的狀況層出不窮,傳統服飾遭換穿戴、祭典遭錯誤解讀等等,都造成族人很大的困擾。也難怪《原創法》子法一旦上路,有被申請登記的原民傳統智慧創作就不能再被濫用,會引起許多族人、非族人的關注。

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4.《原住民族傳統智慧創作保護條例》的主管機關為何?跟著作權法、商標法、專利法的主管機關一樣嗎?

依據《原住民族傳統智慧創作保護條例》第2條,該條例之主管機關為行政院原住民族委員會(簡稱「原民會」)。著作權法、商標法、專利法的主管機關則是經濟部智慧財產局。兩者的主管機關並不相同。因此,有關《原住民族傳統智慧創作保護條例》條文的釋義,或是未來「傳統智慧創作專用權」的認定登記等行政程序,都是由行政院原住民族委員會職司管理。

補充一下,原民會經發處下的傳智科,理論上會是之後負責《原創法》實施的單位,可以多多加以詢問喔!

5.《原住民族傳統智慧創作保護條例》有哪些子法?內容是什麼?

根據《原住民族傳統智慧創作保護條例》的條文內容,為了施行該法,有以下的各種子規範內容必須由主管機關 ── 行政院原住民族委員會制定。這些內容包括:認定程序規定(第5條)、部落代表選任辦法(第6條)、登記簿與公告制度(第9條)、公開資訊網路之建立與頒發登記證書格式(第10條)、拋棄之同意權行使規則(第12條)、授權登記規則(第13條)、智慧創作收入共同基金收支保管運用辦法(第14條),以及綜合發展基金之管理運用規則(第14條)。但是目前上述子法內容仍在草擬中,尚未公佈實施。

以上如代表人選任、智慧創作公告、拋棄之同意權行使、授權登記等詳細規定都已經在3月1日上路的《原創法》子法裡面囉。

6.《原住民族傳統智慧創作保護條例》保護的「傳統智慧創作」有哪些?

依據《原住民族傳統智慧創作保護條例》第3條規定,所謂的「原住民族傳統智慧創作」,包括了原住民族傳統之宗教祭儀、音樂、舞蹈、歌曲、雕塑、編織、圖案、服飾、民俗技藝或其他形式與種類之文化成果的表達。 不過,「宗教祭儀、音樂、舞蹈、歌曲、雕塑、編織、圖案、服飾、民俗技藝」在字面意義上涵蓋的範圍非常廣,仍有待主管機關 ── 行政院原住民族委員會確立其內容與範圍。

以上也都已經列在3月1日上路的《原創法》子法裡面了!

7.《原住民族傳統智慧創作保護條例》所保障的「原住民族傳統智慧創作專用權」是什麼?

傳統智慧創作依照法定程序經主管機關認定並登記後,申請的原住民族或部落可以主張「智慧創作專用權」。「智慧創作專用權」分為「智慧創作財產權」和「智慧創作人格權」,權利人可以對抗任何以「歪曲、割裂、竄改或其他方法改變其智慧創作之內容、形式或名目致損害其名譽」,以及其他侵害其「專有使用及收益其專用財產權」之行為。

打個比方,「智慧創作人格權」就是作者該有的權利,包括「公開發表權、姓名表示權、 禁止不當修改權」等。至於「智慧創作財產權」則包括「重製權、公開口述權、公開播送權、公開上映權、公開演出權、公開傳輸權、公開展示權、出租權、改作權、編輯權、散布權」等。《原創法》規定,不管是「智慧創作人格權」或「智慧創作財產權」都不可以被讓與,但可以拋棄,拋棄的說明請見下面第13點。

8. 誰是「原住民族傳統智慧創作專用權」的權利人?

根據《原住民族傳統智慧創作保護條例》第6條第2項,「原住民族傳統智慧創作」的申請人,「以原住民族或部落為限」;當「智慧創作不能認定屬於特定原住民族或部落者,應登記為全部原住民族,並自登記之日起,由全部原住民族取得智慧創作專用權。」(第7條第3項)。

因此,傳統智慧創作專用權人可能包括申請人、申請人以外其他被認定為應取得專用權之特定非申請人部落與原住民族,甚至全部原住民族。單一的原住民個人,並無法成為「原住民族傳統智慧創作專用權」 的權利人。

簡單來說,只有(部分或全部)原住民族或部落才可以是專用權的權利人,是集體的概念。原住民個人不可以。

9. 要如何取得「原住民族傳統智慧創作專用權」?需要進行申請登記嗎?

需要進行申請登記嗎?申請人須以「原住民族或部落為限,並應選任代表人為之;其代表人之選任辦法,由主管機關定之」。申請取得專用權的標的必須是「原住民族傳統之宗教祭儀、音樂、舞蹈、歌曲、雕塑、編織、圖案、服飾、民俗技藝或其他文化成果之表達」。

同時,《原住民族傳統智慧創作保護條例》採取登記要件主義與實質審查主義:「智慧創作應經主管機關認定並登記,始受本條例之保護 」(第4條)、「主管機關得遴聘(派)有關機關人員、專家學者及原住民代表,辦理智慧創作之認定及其他法令規定事項,其中原住民代表不得少於二分之一」(第5條)。《原住民族傳統智慧創作保護條例》詳細的申請與認定程序,有待主管機關──行政院原住民族委員會制定子法規範之。

換言之,某項圖騰或符碼如果沒有族群或部落申請,或是申請了但主管機關(也就是原民會)不給通過,那其他人還是可以拿去使用、創作。詳細申請與認定辦法,已經寫在剛上路的《原創法》子法裡了。

若通過申請,非排灣族或魯凱族等專利權利人的朋友,將無法再任意使用琉璃珠。圖片琉璃珠為「山地門珠串工坊」排灣族老師所製作之琉璃珠。Photo Credit:Mata Taiwan

若通過申請,非排灣族或魯凱族等專利權利人的朋友,將無法再任意使用琉璃珠。圖片琉璃珠為「山地門珠串工坊」排灣族老師所製作之琉璃珠。Photo Credit:Mata Taiwan

10.《原住民族傳統智慧創作保護條例》會對目前的原住民藝術、文化產業造成什麼影響?

受《原住民族傳統智慧創作保護條例》所保障之「原住民族傳統智慧創作專用權」,其權利內容及實施,對於當前原住民藝術、文化產業依既有智慧財產權概念對原住民傳統文化成果表達進行之利用行為,不論在現有或未來成果產出之歸屬與管理,都將形成限制與影響。

與藝術交易與文化產業發展關係最為密切者,可以說是「原住民族傳統智慧創作專用權」之授權條件。條例規定,若係專屬授權,則採登記要件主義,授權契約「非經登記,不生效力」;但對於契約內容包括授權範圍與實施方法,主管機關與登記制度並不具備審查功能。對授權契約內容之唯一明確限制為採明示授權條件主義;契約「約定不明部分,推定為未授權」。因此,建立衡平原住民族特殊權利與實現產業發展之標準授權條款,有其必要性。